浅议《侵权责任法》施行可能给幼儿园等低龄教育机构带来的影响

裴兴伟


　　经过四次审议，历时七年终获通过的《 侵权责任法》施行在即，这部法律所涵盖的内容丰富，密切联系社会生活，将各种典型的侵权行为形态收录其中，是民法界的一件大事，当然也是中国迈向法治的重要一步。
　　因为从事法律实务工作，笔者偶然有机会与几位低龄教育机构（幼儿园、低年级小学等为10岁以下的孩子提供教育机会的学校）的管理人员谈及《侵权责任法》给这些教育机构带来的影响，结果让我大吃一惊：大多数幼儿园和小学的管理者对于学生伤害事故责任认定的理解依旧停留在原有法律法规的规定上，根本没有意识到新法的内容对此已经作出了重大变化，《侵权责任法》加重了低龄教育机构在学生伤害事故中承担法律责任的可能性，这种风险的加重意味着在未来一段时间内，低龄教育机构承担侵权责任的机会将大幅增加，他们可能需要付出更多的代价。这些管理者固有的观念的确让人忧虑，低龄教育机构在一个国家的教育体系中地位举足轻重，孩子们在这些学校的经历可能会影响他们一生。而当一部法律的实行可能给这些教育机构的行为模式带来根本性影响，甚至是一场变革时，身处其中的管理者们却浑然不觉，这无疑将为低龄教育机构带来较大负面的影响，随之而来的可能将会阻碍教育事业的发展，不仅不利于教育机构的正常运转，同样也会波及孩子们在这些学校快乐健康的成长。因此，对这次《侵权责任法》施行给低龄教育机构在学生伤害事故中责任认定上带来的变化进行一番剖析就显得十分必要了。正是基于上述想法，笔者写成此文，希望能够引起低龄教育机构管理者的重视，在保证教学质量的同时，积极应对法律变化带来的营运风险。
　　一、 新旧法律分别对于学生伤害事故是如何规定的。
　　（一）原有法律法规对低龄教育机构在学生伤害事故中承担责任
的规定。
　　在《侵权责任法》出台之前各级法院在审判和处理学生伤害事故的法律依据主要有《民法通则》、最高人民法院关于执行《民法通则》若干问题的意见（以下简称民通意见）、《未成年人保护法》、《教育法》、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释（以下简称人身损害解释）、教育部《学生伤害事故处理办法》等一系列法律法规，这其中主要适用的是《民法通则》、《民通意见》和《人身损害解释》中的有关内容，尤其《人身损害解释》第七条的规定：“对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。 第三人侵权致未成年人遭受人身损害的，应当承担赔偿责任。学校、幼儿园等教育机构有过错的，应当承担相应的补充赔偿责任。”成为了近几年审判学生伤害案件的主要法律依据。
　　（二）新的《侵权责任法》关于学生伤害事故的规定。
　　《侵权责任法》第三十八条“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”第三十九条“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。”注意这里专门对无行为能力人（十岁以下）和限制行为能力人（十岁到十八岁）受到伤害时的处理分别进行规定，三十八条针对的是无行为能力人，三十九条针对的是限制行为能力人。正是这个第三十八条的规定让低龄教育机构承担责任的方式产生了重大变化，给他们带来了不利的影响。
　　二、新法的变化加重了低龄教育机构在学生伤害事故中承担赔偿责任的可能性，增加了教育机构的营运风险。
　　（一）归责原则的变化。
　　《侵权责任法》第三十八条的规定带来的变化简单说就是对侵权
　　行为归责原则的变化。所谓侵权行为的归责原则，是指在行为人的行为致人损害时，根据何种标准和原则确定行为人的侵权责任。归责原则是侵权行为中一个非常重要的概念，是侵权行为法的核心，决定着侵权行为的分类、侵权行为的构成、举证责任的承担以及免责事由等重要内容，它既是认定侵权行为的构成和处理侵权纠纷的基本依据，也是指导侵权损害赔偿的准则。
　　《侵权责任法》颁布前法院适用的归责原则是过错责任原则，所谓过错责任归责原则是指以当事人存在过错作为侵权行为必备要件的归责原则。这就是说一旦学生在学校出现伤害事故，如果要追究教育机构的责任，需要判断教育机构是否存在主观过错，以此作为教育机构是否承担责任的必要条件。由于受害人要证明学校等教育机构在学生伤害事故中存有过错的难度较大，因此以往由学校对学生伤害事故承担责任的情况并不多见，以笔者处理过的多起学生伤害事故纠纷来看，仅有一起事故是由学校承担了事故大部分（承担70%）损失，多数情况下，往往由于当事人无法证明教育机构存在过失而导致败诉。
　　今年七月一日施行的《侵权责任法》将归责原则由过错责任原则变化为过错推定原则，所谓过错推定责任是指根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，就应当承担侵权责任。看似只有两个字的不同，却将会为在学生伤害事故中的当事各方尤其是教育机构方的责任承担带来极为不利的影响。用一个笔者所经历过的简单例子就可以说明这种归责责任的变化在实际工作中会给教育机构带来什么样的不同。最近笔者接触到一起简单的幼儿园幼儿伤害事故，事发当时全体幼儿正在教室由老师组织集体教学活动，其中一个孩子尿急要上厕所，由于教室挨厕所近，平时一般都由孩子自己上厕所，因此老师同意孩子自己去解便。结果孩子刚跑到教室门口，在没有碰到任何东西的情况下，由于重心不稳摔倒，导致腿部踝关节骨折，送往医院后经过一段时间治疗方得恢复。这起简单的事故是一场意外造成的，按照原有的法律幼儿园不承担赔偿责任，如果孩子的监护人对此有异议认为不是意外事故，需要拿出证据证明幼儿园在孩子摔跤的过程中存在疏忽，要做到这点非常难。但上面这种情况在七月一日以后将会有所不同，因为新的《侵权责任法》的规定要求幼儿园需要对监护人的质疑出示证据，证明自己在孩子摔跤过程中没有过错，我们可以设想一下，这种情况怎么证明？孩子摔跤是常有的，事情发生又那么突然。好了，如果幼儿园不能证明自己没有过失，那么他们将会为这次意外承担赔偿责任。在上述案例中，以前是由监护人来证明幼儿园存在过错，很多情况下很难取得这样的证据，现在转而由幼儿园提出证据证明自己没有错，有些情况下这样的证据是无法收集的，实际上法律这样规定加重了幼儿园的举证风险，也就加重了幼儿园承担赔偿责任的可能性。从法律专业的角度讲变化主要体现在举证责任方面，由一般举证原则—“谁主张谁举证”转变为“举证责任倒置”。当然，举证责任的变化带来的后果将是巨大的，相同案件由于不同的举证责任会导致完全迥异的两个判决结果，上面案例就说明了这点。这就是归责责任变化给低龄教育机构在实际工作中带来的不利影响。
　　（二）为什么变化只是针对低龄教育机构？
　　《侵权责任法》在规定教育机构的侵权责任时，区分了限制行为能力人和无行为能力人。根据民法通则第十二条对未成年人的定义，无行为能力人是指不满十周岁的未成年人，当然还包括精神病患者，后者不在本文的讨论范围之内。这次《侵权责任法》只是对10岁以下的无行为能力人所在的教育机构的责任承担进行了改变，并没有改变年龄段学生所在教育机构的责任承担。探究立法者的原意，我们不难看出，这样规定是出于无行为能力人在教学与生活中自身行为能力和对事物的认知能力的极度欠缺的考虑，他们需要社会更多的关注和保护。
　　四、 低龄教育机构应如何应对。
　　低龄教育机构在面对法律作出的这样一种巨大的变化，既不能掉以轻心，也不必过分的紧张，应该调整心态积极应对，做一些实际工作尽量抵消这些变化带来的不利影响。有关如何加强学生安全保障方面工作，在教育机构的相关工作规程以及教育机构的日常工作和管理部门文件中已是经常学习，在此不再赘述，笔者仅就这次法律作出的变化站在教育机构的立场上提出一点自己的建议，希望能够给这些低龄教育机构的管理者一些启示。
　　（一）安排专门进行安全教育的课程，建立校外“安全巡查员访问”制度。
　　低龄教育机构在对孩子的授课中应当安排专门的安全教育课程，根据儿童的认知能力因材施教，进行相关的安全知识讲授，必要时应以表演方式寓教于乐。同时加强安全隐患的经常性排查，一旦发现立即排除绝不拖延。进行安全隐患排查的一个比较有效的方式是聘请校外“安全巡查员访问制度”，这些“安全巡查员”可以是社区工作人员，学生家长或学校法务人员，由他们在每月某个时间段内不定期的访问学校，以校外人的眼光巡视整个学校的安全问题，发现安全隐患，及时排除。建立“安全巡查员访问制度”的好处是以校外人的眼光来发现问题，找到一些容易被忽视的安全隐患。由于长期身处校园，校内的管理者容易对一些本是安全隐患的问题视而不见。当然，学校对于安全问题的自查自纠也应当是长期性和经常性的。
　　（三）针对学生进行的安全教育和对安全进行的专门管理应当建立档案备查。
　　对学生进行的安全教育情况需要由班级教师进行记载，由学校专人汇总后建立档案，对安全工作进行的专门管理也应如此。建立安全工作档案的目的一方面可以从记载的内容中发现问题，寻找对策，积累好的经验；另一方面也为学校在学生安全教育和管理方面作出的努力留下依据。
　　（四）加强对特殊儿童的关注度和建立教育档案。
　　每个学校总会有个别较为特殊的孩子，他们可能在某些方面与正常孩子相比存在一定的缺陷，这些孩子需要学校和老师的特别关注。学校首先应该建立起这些孩子的专门档案，针对这些孩子的行为特点让他们的老师给予特别的照顾，尽量防止这些孩子因为自身缺陷受到伤害，当然这种照顾的内容也应当记录在案。
　　（五）强调学校领导和教师的证据意识。
　　一旦发生学生伤害事故，应当及时对受伤学生进行救治，在紧急救治结束后学校领导和教师应当立即对事故现场的各种情况进行拍照，保留相关证据。同时这些当事教师应该强化证据意识，保护好事故现场，避免因现场混乱给取证带来破坏，不利于今后的证据出示。
　　一部法律的公布施行总会给社会生活带来一些变化，作为法律实务工作者，笔者最不希望看到的是由于《侵权责任法》的施行后与我们正在积极倡导的素质教育理念相冲突，造成教育机构在教育实践中更加谨小慎微，导致孩子失去许多的教育机会。因此我们只有明确教育机构的风险在哪里，让他们明白自己身上肩负的责任，才能积极地做好防范工作，把大部分精力专注于孩子的教育水平的提高。教育事关一个国家民族的百年大计，如何让我们的下一代更加健康成长是每一个中国人都在关注的事情，如果低龄教育机构能够在合理规避营运风险的情况下，提供给孩子们更多的学习和锻炼机会，那将无愧于教育工作者的社会责任。


作者：裴兴伟。工作单位：四川金座标律师事务所
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北京市劳动和社会保障局


北京市对用人单位劳动保障情况书面审查管理办法
来源：北京市劳动和社会保障局网站　　　　　　　日期：2006-05-17
　　第一条　为全面贯彻实施劳动保障法律、法规和规章，规范用人单位的用工行为，根据《劳动保障监察条例》(中华人民共和国国务院令第423号)和《关于实施<劳动保障监察条例>若干规定》(中华人民共和国劳动和社会保障部令第25号)的有关规定，制定本办法。　

　　第二条　书面材料审查(以下简称“书面审查”)是劳动保障行政部门依法对用人单位落实劳动保障法律、法规和规章情况进行全面执法检查的一项重要制度。　　　　

　　第三条　对本市行政区域内的各类企业、个体工商户(以下统称用人单位)实施书面审查适用本办法。　

　　国家机关、事业单位、社会团体执行劳动保障法律、法规和规章情况，由劳动保障行政部门根据其职责，依照本办法执行。　

　　第四条　我市各级劳动保障行政部门可采取定期与不定期、集中与分散、行业与区域相结合的办法对用人单位实施书面审查。　

　　书面审查应以通告或书面通知的方式告知用人单位。　

　　第五条　书面审查由具有管辖权的劳动保障行政部门负责，并由劳动保障监察机构组织实施。　

　　市劳动保障行政部门在全市行政区域内可根据具体情况以重点抽查的方式对部分用人单位进行书面审查。审查前，将被确定抽查的用人单位名单通知有关区(县)劳动保障行政部门，避免重复检查。　

　　第六条　对用人单位实施书面审查，主要包括以下内容：　

　　(一)用人单位制定的内部劳动保障规章制度的情况；　

　　(二)用人单位与劳动者订立劳动合同的情况；　

　　(三)用人单位遵守禁止使用童工规定的情况；　

　　(四)用人单位遵守女职工和未成年工特殊劳动保护规定的情况；　

　　(五)用人单位参加各项社会保险和缴纳社会保险费的情况；　

　　(六)用人单位遵守工作时间和休息休假规定的情况；　

　　(七)用人单位支付劳动者工资和执行最低工资标准的情况；　

　　(八)国家规定工种持证上岗情况；　

　　(九)法律、法规规定的其他劳动保障监察事项。　

　　第七条　用人单位应当按照通告或书面通知中规定的期限和要求，准备书面材料并接受劳动保障行政部门的审查。　

　　第八条　书面审查分两个阶段进行：　

　　(一)自查阶段。用人单位按照通告或书面审查通知要求，认真开展自查自纠，如实填写审查材料和表册，并如期报送当地劳动保障行政部门，不得瞒报、漏报。　

　　(二)审查阶段。劳动保障行政部门依据劳动保障法律、法规和规章的规定对用人单位报送的书面材料逐项进行审查。　

　　第九条　书面审查时用人单位应提交以下书面材料：　

　　(一)营业执照(法人登记证)副本；　

　　(二)内部劳动保障规章制度；　

　　(三)职工花名册、劳动合同文本与台帐、考勤记录；　

　　(四)招聘失业人员和初次就业人员备案记录；　

　　(五)职工工资支付台帐；　

　　(六)社会保险登记证，社会保险申报表及缴费凭证；　

　　(七)实行不定时工作制或综合计算工时工作制批准文件；　

　　(八)规定工种职业资格证书；　

　　(九)根据有关规定需要提交的其他资料。　

　　第十条　各级劳动保障监察机构应自用人单位提交全部书面材料之日起十五个工作日内完成书面审查事项，并在用人单位填写的《北京市对用人单位劳动保障情况书面审查表》(一式二份)的“审查意见”栏内签注审查意见，加盖劳动保障行政部门书面审查专用章。　

　　经书面审查，未发现用人单位存在违反劳动保障法律、法规和规章行为的，劳动保障监察机构将不再对其进行重点监察。　

　　第十一条　经书面审查，发现用人单位存在违反劳动保障法律、法规和规章行为的，劳动保障监察机构应依据相关劳动保障法律、法规和规章进行调查处理。　

　　第十二条　在书面审查过程中，用人单位不按照劳动保障行政部门要求报送书面材料，隐瞒事实真相，出具伪证或者隐匿、毁灭证据的，由劳动保障行政部门依据《劳动保障监察条例》给予行政处罚。　

　　第十三条　书面审查工作应实行计算机管理，建立书面审查数据库。　　　

　　第十四条　在书面审查过程中，用人单位发现劳动保障监察人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊或者泄露用人单位商业秘密的，有权向有关部门举报。经查实，依法给予行政处分，构成犯罪的依法追究刑事责任。　

　　第十五条　本办法自二○○六年五月十五日起施行。

附件：书面审查纪录表（一）

附件：书面审查纪录表（二）

附件：书面审查纪录表（三）

附件：书面审查纪录表（四）

附件：书面审查告知书